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蘭州北方工業公司與西藏自治區對外貿易運輸公司聯合開發園林、公墓糾紛案代理意見

蘭州北方工業公司與西藏自治區對外貿易運輸
公司聯合開發園林、公墓糾紛案代理意見


  一、關于本案協議的性質及效力問題
  上訴人與被上訴人1995年4月4日簽訂的《合作開發園林公墓協議書》中第3條規定:“乙方(被上訴人)在已出資的土地范圍內進行開發,組織舊公墓的搬遷安置等經營活動”;第4條規定:“乙方在已出資的土地開發范圍內,對舊墓的搬遷安置等經營活動均須以園林公墓的名義組織實施,所得收入歸乙方所有,以作為對乙方出資聯合開發的補償”;第5條規定:“乙方在完成300畝公墓區的舊公墓的搬遷安置等經營活動后,即將收據存根根據客戶名冊等移交甲方,由甲方負責日常管理,維護工作”;第6條規定:“甲方于1995年5月10日前交給乙方開發銷售委托書、收據等”。該協議中的以上條款內容證實:本案協議的性質并非雙方共同投資、共同經營,按各自的投資數額及所占的比例,分享盈利,分擔風險和虧損的聯營合同,而是單方投資、單方經營。由于雙方不是聯合共同經營,因此也未成立聯營體(無論是緊密型聯營體,還是半緊密型聯營體或松散型聯營體)。本案雙方僅僅是合作開發經營,合作的形式是:上訴人給被上訴人提供其取得土地使用權的300畝土地,依據上訴人取得的墓地開發經營權授權被上訴人以上訴人的名義進行墓地開發經營,開發經營期限為七個月(即1995年5月10日至12月30日)。為此被上訴人和金英甘肅有限公司向上訴人共支付2550萬元,即每畝地支付8.5萬元,而上訴人每畝地的實際投入是18498元(即700畝土地支付土地管理費2770810元,支付工程款10178320元,共支出12949130萬元,據此計算出700畝土地,每畝投入18498元)。上訴人在簽訂協議、收取被上訴人支付的資金后,每畝地就獲得純盈利66502元(即被上訴人每畝地支付的8.5萬元-上訴人每畝地的投入18498元=66502元),故上訴人無須共同經營就已盈利,而不存在任何虧損,而被上訴人的利益只有經過單方七個月的開發經營完成舊墓搬遷安置后才可收回本金,獲取利益。從以上雙方利益的實現過程也證實:雙方簽訂的協議性質不屬于《民法通則》及最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案的若干問題》中的聯營合同,更不存在任何不擔風險、虧損的保底條款。
  雙方簽訂的合作協議,其內容不違反國家法律、政策,也未損害國家和公共利益,而且屬于雙方當事人的真實意思表示,故該協議合法有效,對雙方當事人都具有法律約束力,并受法律保護。

  二、關于本案權利義務人即上訴人是否是本案正當當事人的問題


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