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福建省輕工業品進出口集團公司與福州萬達鉛筆文具有限公司等商標侵權、不正當競爭糾紛案代理詞

福建省輕工業品進出口集團公司與福州萬達鉛筆文具
有限公司等商標侵權、不正當競爭糾紛案代理詞


尊敬的審判長、審判員:
  福州萬和律師事務所接受被上訴人福州萬達鉛筆文具有限公司(下稱萬達公司)的委托,指派本律師擔任其與上訴人福建省輕工業品進出口集團公司(下稱輕工公司)、被上訴人福州鉛筆廠、原審被告福州仁宇文具有限公司(下稱仁宇公司)商標侵權、不正當競爭糾紛一案二審的訴訟代理人。剛才經過庭審調查與質證,本代理人認為:上訴人輕工公司的上訴理由缺乏事實和法律依據,依法應當予以駁回,F根據本案的事實和法律,提出如下代理意見。

  一、被上訴人福州鉛筆廠對訴爭的燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)的外觀設計享有獨立的所有權,并從1973年起到1995年與(英國)萬達集團有限公司合資之前使用在先。
 。ㄒ唬⿵难嘧优啤7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)外觀圖案的產生過程來看:
  燕子牌“7301”鉛筆產品上所使用的是熊貓圖案,“7302”鉛筆產品上所使用的是西漢帛錦印花圖案!靶茇垺笔侵袊膰鴮,也是中國友好和平的象征;“西漢帛錦印花”是中國西漢時代古文明的象征。這兩個圖案都是中國所特有的、獨一無二的。從一審及二審庭審調查和質證可知:燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)的外觀圖案是由被上訴人福州鉛筆廠于70年代初擔任美術設計師的龔雄同志“與職工通過生產經營、裝潢設計等方面的創新改革”,于1973年創作設計的,屬職務發明創造。
  上訴人輕工公司所述的由其了解國外鉛筆市場發展的趨勢,搜集國外鉛筆市場的信息,并提供鉛筆外觀圖案的初步設想,被上訴人福州鉛筆廠才在此基礎上組織設計人員進行創作設計,以及上訴人的人員參與被上訴人福州鉛筆廠的設計人員進行了熊貓圖案、西漢帛錦印花圖案的修改、選樣的工作,都不是事實,其也沒有提供相應的證據予以證實。因為,燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)與國外的圖文宣傳資料和信息沒有任何的關聯性,也就不存在這兩個圖案是由上訴人提供的國外圖文宣傳資料和信息中產生的可能性。因此,可以斷定燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)與上訴人輕工公司無關,而是由被上訴人福州鉛筆廠的專業設計人員獨立設計和產生的。被上訴人福州鉛筆廠是燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)圖案惟一的所有權人。被上訴人福州鉛筆廠從1973年起一直使用至1995年與(英國)萬達集團有限公司合資成立萬達公司止。
 。ǘ⿵谋簧显V人福州鉛筆廠與上訴人輕工公司的關系來看:
  被上訴人福州鉛筆廠從1973年設計出燕子牌“7301”(熊貓圖案)、“7302”(西漢帛錦印花圖案)的外觀圖案起,當年首先是投入國內鉛筆市場,在國內鉛筆市場銷售方面即以其獨特的風格躍居全國鉛筆市場銷量第二名。1975年、1976年等年度還多次參加了每個季度進行一次的全國鉛筆工業科學技術情報站的全國鉛筆行業產品質量測定。之后,鑒于當時外貿體制的限制,被上訴人福州鉛筆廠為了打開國外鉛筆市場,只得通過有外貿進出口經營權的上訴人輕工公司出口。1986年4月,被上訴人福州鉛筆廠與上訴人輕工公司簽訂了一份《關于工貿聯合經營筆類出口的協議書》,其經營范圍是以燕子牌、白鴿牌鉛筆為主,逐步擴大福州鉛筆廠所生產的其他筆類和文教用品。該協議書說明被上訴人福州鉛筆廠與上訴人輕工公司雖然是合作關系,但是,從法律關系上講,兩者之間不是委托加工的關系,而是“工”和“貿”的買賣關系。被上訴人福州鉛筆廠是生產廠家和賣方,上訴人輕工公司是買方即需方。上訴人輕工公司購買到被上訴人福州鉛筆廠的鉛筆產品之后,再將這些鉛筆產品銷售給與其有購銷關系的買方即國外的第三方。被上訴人福州鉛筆廠與國外的第三方之間沒有任何法律關系。事實上,實際操作程序是由被上訴人福州鉛筆廠向上訴人輕工公司提供其根據龔雄同志在內的職工職務發明創造出來的印有燕子牌“7301”的熊貓圖案、“7302”的西漢帛錦印花圖案的鉛筆“樣品”,經上訴人輕工公司找到購買該鉛筆產品的下家(即國外的第三方、進口商)之后,由上訴人輕工公司向被上訴人福州鉛筆廠(即上家、生產廠家)訂購的。這個實際操作程序說明被上訴人福州鉛筆廠是生產廠家,而上訴人輕工公司是經營者。


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